案情简介

当事人受单位指派外出出差工作期间，眼部遭受铁器外伤，随即前往医院就诊。医院急诊阶段漏诊眼内金属异物，延误诊疗时机，造成眼内严重感染，遗留多处伤残，视力严重受损。当事人先委托律师提起医疗损害责任纠纷诉讼，经司法鉴定确认医院存在主要过错，法院判决医院承担75%赔偿责任，拿到医疗侵权项下赔偿款。

拿到医院赔偿后，当事人启动工伤维权，但是用人单位拒绝配合，否认双方劳动关系，拒绝申报工伤。没有劳动关系的确认结论，工伤认定程序无法推进，当事人工伤维权陷入僵局。

办案难点

1. 案件属于侵权赔偿与工伤待遇竞合，当事人已经从医院拿到人身损害赔偿，单位以此抗辩，拒绝承担工伤责任；

2. 单位拒不承认劳动关系，没有书面劳动合同，直接申请工伤认定被卡住，必须先走确认劳动关系仲裁、诉讼；

3. 伤害发生在外地出差过程，需要固定出差履职、因工受伤完整证据；

4. 即便确认劳动关系，还需要走完工伤认定、劳动能力鉴定、工伤待遇仲裁一整套冗长流程。

代理思路

1. 医疗损害阶段：固定全部病历资料，申请医疗过错司法鉴定，锁定医院漏诊、延误治疗的过错，通过民事诉讼拿到医疗损害赔偿，先行弥补部分经济损失。

2. 工伤维权阶段：医疗纠纷结案之后，整理出差审批记录、工作沟通记录、工资流水、事故经过、医疗材料全套证据，提起劳动仲裁，请求确认双方存在劳动关系。针对单位“不存在劳动关系、属于劳务关系”的抗辩，构建完整证据链，证明当事人受单位管理、出差系履行职务，属于劳动关系。

3. 拿到确认劳动关系生效文书后，代理向人社部门提起工伤认定，依据《工伤保险条例》，本次伤害属于因工外出期间因工作原因受伤，依法认定工伤；再申请劳动能力伤残等级鉴定，之后提起仲裁主张全部工伤保险待遇（扣除医疗费等实际已经赔付项目），依法争取工伤赔偿。

案件结果

仲裁及诉讼支持我方主张，判决确认当事人与单位存在劳动关系；人社部门作出工伤认定决定书，认定本次伤害构成工伤；后续劳动能力鉴定确认伤残等级，劳动仲裁裁决单位依法支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金等工伤待遇。当事人同时拿到医疗损害赔偿+工伤待遇